审判中心主义的第二路径
节选
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《审判中心主义的第二路径》： 近几十年来，德国、意大利等大陆法系代表国家废除一级预审法官制度，改二级预审法官为侦查法官，不断向英美法系靠拢。笔者认为，德意等国的立法和司法实践可以视为规制侦查权的第三种模式——德意等国家在二战后向英美法系国家学习，其法律制度从职权主义向当事人主义逐步靠拢。随着当事人主义的若干重要制度在德意等国家的建立，德意等国家有了与英美模式相似的拥有强大诉权的辩方。在将二级预审法官转变为侦查法官后，侦查法官同样可以对侦查机关侦查行为的启动（颁发令状）进行事前司法审查，对有异议的侦查行为和检察行为的合法性进行事后司法审查①。但是，仅以上述两种制度对侦查权加以规制还显不足，需要以大陆法系职权主义的重要制度“检警一体”为补充。所谓检警一体，是指检察官可以直接指挥或指导刑事司法警察进行侦查取证，而刑事司法警察要服从检察官的指挥，以保证侦查取证行为合法有效地进行。德意等国家将此三种制度相互结合，以一种介于大陆法系职权主义和英美法系当事人主义的新模式对侦查权加以规制。第三种模式以德意等西方国家为代表，东方的日本与其极为相似，也可以归人这种模式。这些国家几十年的司法实践表明，在侦查权规制方面，第三种模式同样是有效的。 反观中国，目前既没有法国模式中在审前阶段对侦查行为进行指挥的一级预审法官和对诉讼行为进行司法审查的二级预审法官，也没有英美模式中拥有强大诉权的辩方和拥有司法审查权的治安法官或地方法官。因此，我国法院并没有足够的权力对审前阶段的侦查行为进行监督或审查，更遑论指挥或指导。 我国现行宪法对司法职权配置的规定，与法国模式相去甚远。显然，以现有的司法职权配置，我国不可能建立对侦查行为进行指挥或指导的一级预审法官制度，并以此在审前阶段对侦查权加以规制。 同时，我国也不大可能通过效法英美模式来解决这一问题。我们缺乏英美模式中拥有强大诉权的辩方，辩方相对于控方而言不值一提。在我国的刑事司法中，只有不到30%的律师辩护率，而且在法律援助案件中很多辩护律师又严重的不负责任。这就使得效法英美模式由辩方对侦查权进行制约成为不可能完成的任务。 目前，在审判中心主义的大目标下，规制侦查权的现实方法似乎只有一种，那就是第三种模式。现实的选择只能是通过效仿德意的侦查法官，建立程序性裁判制度，扩张司法权至审前阶段和程序法事项领域。同时，再以德意等大陆法系国家的检警一体制度为补充，加强检察机关对侦查机关侦查取证行为的指导。因此，必须开辟审判中心主义的第二路径，逐步建立程序法事实裁判制度和程序法事实证明制度，并正式赋予检察机关对侦查机关侦查取证行为的指导权。 由于我国公安机关和检察机关复杂而微妙的关系以及现行宪法和刑事诉讼法所规定的司法职权配置，直接实行检警一体是断不可能的，即便是正式赋予检察机关对侦查机关侦查取证行为的指导权都是很难想象的。因此，开辟审判中心主义的第二路径如果从检警关系人手，有点类似于正面强攻，阻力会非常之大。 如果从程序法事实裁判制度和程序法事实证明制度这个角度开辟审判中心主义的第二路径，涉及运用司法权对侦查权加以规制，难度也同样很大。但是好在我国已经建立了非法证据排除制度，在程序法事实的裁判和证明领域已经迈出了扎实的一小步。这一步虽小却意义重大，相当于宇航员阿姆斯特朗当年登月时迈出的那一步，堪称中国法治的一大步。 因此，综合以上因素，目前可行的思路还是从程序法事实裁判和证明的角度来开辟审判中心主义的第二路径，推动司法权对侦查行为的监督。 ……
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内容简介
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针对非法证据排除的程序性裁判在我国刑事诉讼中出现后，程序法事实（项）成了不同于实体法事实的新的裁判对象和证明对象。十八届四中全会明确提出了“推进以审判为中心的诉讼制度改革”，如果说审判中心主义的一路径，是推动我国刑事诉讼从侦查中心主义向审判中心主义过渡，那么审判中心主义的第二路径，则是推动司法裁判权向程序法事实（项）领域和审前阶段这两个方向的扩张和延伸。审判中心主义的一路径，主要着眼于实体法事实的裁判和证明；审判中心主义的第二路径，则主要着眼于程序法事实（项）的裁判和证明。对程序法事实（项）的合法性，即职能部门诉讼行为的合法性进行司法审查是审判中心主义第二路径的主要内容。从某种意义上来说，第二路径和一路径相互配合，才能保障审判中心主义的真正实现。
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作者简介
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马可，男，黑龙江省哈尔滨市人，中国社会科学院法学研究所副研究员。国家资助博士后，美国哥伦比亚大学爱德华兹研究员，曾从事法官工作，主要研究领域为刑事诉讼法、证据法和国际人权法。主持和参加国家、省部级课题十余项，出版专著3部，编著1部，发表论文40余篇。2008年获全国法院系统学术讨论会三等奖和黑龙江省法院系统学术讨论会二等奖；2012年获博士后科学基金面上资助奖励；2013年获博士后科学基金特别资助奖励；2014年获全国博士后管理委员会和中国社会科学院优秀博士后学术成果奖；2015年获中国刑事诉讼法学会第四届中青年刑事诉讼法学优秀科研成果三等奖，同年获中国社会科学院法学研究所、国际法研究所优秀博士后研究报告奖；2016年获中国社会科学院优秀对策信息三等奖，同年获中国法学会第四届“董必武青年法学成果奖”提名奖。
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目录
引言**章 审判中心主义的两条路径**节 审判中心主义的**路径一 审判中心主义的理解二 实现审判中心主义的两条路径三 审判中心主义**路径阐释第二节 审判中心主义的第二路径一 开辟第二路径的原因之一——遏制冤假错案的产生二 开辟第二路径的原因之二——实现刑事诉讼法的第二目的三 开辟第二路径的原因之三——解决实践中侦查行为监督问题第二章 审判中心主义第二路径的主要内容——程序法事实的裁判与证明**节 程序法事实的三维度分析——新的裁判对象、证明对象和客体一 程序法事实发挥作用的三个维度二 程序法事实概述三 新的程序性裁判和新的裁判对象四 新的程序法事实证明和新的证明对象五 新的刑事诉讼法律关系和新的客体第二节 程序法事实裁判与证明的对象一 程序法事实裁判与证明的对象之一——程序性违法引发的程序法争议事实（项）二 程序法事实裁判与证明的对象之二——非程序性违法引发的程序法争议事实（项）三 程序法事实裁判与证明的对象之三——控方程序法请求事实（项）四 程序法事实裁判与证明的对象之四——辩方程序法请求事实（项）第三节 程序法事实裁判与证明的意义一 程序法事实裁判与证明提供了程序法事项裁决的理论依据二 程序法事实裁判与证明有利于规制侦检权力的运用三 程序法事实裁判与证明可以促进司法裁判权的延伸第三章 程序法事实裁判概述**节 程序法事实裁判——程序性裁判一 程序性裁判的定义二 程序性裁判与实体性裁判的联系与区别三 程序性裁判的理论枢纽地位四 程序性裁判和程序性制裁五 程序性裁判与程序法事实证明六 程序性裁判制度的完善第二节 程序法事实裁判的理论基石——司法审查一 司法审查的概念和渊源二 刑事诉讼中的司法审查三 司法审查原则的重要性四 司法审查对程序正义的保障五 司法审查和程序性裁判六 司法审查与程序法事实证明第四章 程序法事实证明概述**节 程序法事实证明的要素一 程序法事实证明的主体二 程序法事实证明的证明责任三 程序法事实证明的证明标准四 程序法事实证明的证明方法第二节 程序法事实证明的价值一 程序法事实证明是对实体法事实证明的扩展二 程序法事实证明为司法审查之诉提供了新的证明基础三 程序法事实证明有利于限制法官过大的自由裁量权四 程序法事实证明有利于维护犯罪嫌疑人、被告人的正当权益第五章 程序法事实证明的证明责任**节 程序法事实证明责任和实体法事实证明责任的区别一 实体法事实证明中证明责任的分配二 程序法事实证明中证明责任的分配第二节 程序性违法引发的程序法争议事实（项）的证明责任一 域外证据合法性争议及其证明责任二 我国的非法证据排除及其证明责任三 其他程序性违法引发的程序法争议事实（项）的证明责任四 非法证据排除中证明责任的裁判转移问题第三节 程序法请求事实（项）的证明责任一 控方程序法请求事实（项） 中控方承担证明责任的依据二 辩方程序法请求事实（项） 中辩方承担证明责任的依据第四节 非程序性违法引发的程序法争议事实（项）的证明责任一 未决羁押的决定、延长和解除事项的证明责任二 回避争议事项和刑事管辖异议事项的证明责任第六章 程序法事实证明的证明标准**节 程序法事实证明标准概述一 我国证明标准研究概览二 程序法事实证明标准的特点第二节 可用于程序法事实证明的证明标准一 相当理由（合理根据）二 优势证据三 明晰而可信的证据和证据确实充分（排除合理怀疑）四 程序法事实证明中证明标准的层次第三节 控方程序法请求事实（项）证明标准一——逮捕一 控方程序法请求事项的证明标准二 我国逮捕的证明标准三 造成我国逮捕证明标准过高的原因四 逮捕标准过高造成的问题五 借鉴相当理由证明标准的可行性六 相当理由证明标准的合理性七 与逮捕证明标准降低相适应的配套制度第四节 控方程序法请求事实（项）证明标准之二——拘留一 拘留证明标准概述二 设定拘留证明标准的必要性三 拘留与羁押分离的问题第五节 控方程序法请求事实（项）证明标准三——搜查一 设定搜查条件和搜查证明标准的必要性二 合理设定我国的搜查条件第六节 辩方程序法请求事实（项）的证明标准第七节 程序性违法引发的程序法争议事实（项）的证明标准一 《非法证据排除规定》以及新修订的《刑事诉讼法》对证明标准的规定二 域外非法证据排除证明标准考察三 非法证据排除中辩方证明标准问题四 其他的程序性违法引发的程序法争议事实（项）的Ⅵ明标准第八节 非程序性违法引发的程序法争议事实（项）的证明标准第七章 程序法事实证明的证明方法**节 程序法事实证明方法概述一 严格证明与自由证明理论的发端二 严格证明与自由证明的差异三 为什么要区分严格证明与自由证明四 为什么用自由证明方法证明程序法事实五 完全的自由证明和相对的自由证明第二节 程序性违法引发的程序法争议事项的证明方法一 非法证据排除事项中控方的证明方法二 非法证据排除事项中辩方的证明方法三 非法证据排除事项中控辩双方适用不同证明方法的原因四 其他的程序性违法引发的程序法争议事实（项）的证明方法第三节 非程序性违法引发的程序法争议事实（项）的证明方法一 控方的证明方法二 辩方的证明方法第四节 程序法请求事实（项）的证明方法一 控方程序法请求事实（项） 的证明方法之——一逮捕二 控方程序法请求事实（项） 的证明方法之二——其他事项三 辩方程序法请求事实（项）的证明方法第八章 程序法事实证明的主体**节 纵向分析：刑事诉讼构造、制度、原则和司法职权配置的历史演进一 前三次变革二 第四次变革——审判者权力的扩张三 审判者权力扩张的基础——司法审查（原则）第二节 横向分析：第四次变革后的两造当事人和证明主体一 两个“主体”概念的厘清二 不同诉讼阶段的程序法事实证明主体三 认定侦查机关程序法事实证明主体地位的意义四 检察官认证主体地位的讨论第三节 横向分析：第四次变革后的裁判主体和认证主体一 我国现行司法职权配置存在的问题二 法治发达国家的司法职权配置情况三 司法审查法官制度的可借鉴性四 我国司法审查法官应当配置的司法职权第九章 展望——程序法事实裁判和证明的建构**节 程序法事实裁判和证明的制度设计一 程序法事实裁判制度的完善二 程序法事实证明的模式选择第二节 程序法事实证明建构的现实与理想一 程序法事实证明建构的困难二 程序法事实证明实现的另一种思路三 程序法事实证明建构的展望四 小结结语致谢参考文献
封面
书名:审判中心主义的第二路径
作者:马可
页数:245
定价:¥75.0
出版社:中国社会科学出版社
出版日期:2016-09-01
ISBN:9787516192184
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